2012年10月8日 星期一

再談反托辣斯:承攬運送業(Freight Forwarders Cartel)


壹、【案情事實】

西元2012328歐盟執委會European Commission針對14家國際貨物承攬運送業者祭出了總金額高達169百萬歐元的罰款而其主要的原因乃係這些業者分別或同時參加了4家性質相近的卡特爾組織聯盟Cartel)。這些聯盟在組織運作上不外希望成員們在聯合訂價Price Fixing採取一致的行動西元2002年至2007年間在美國與歐盟成員國家裡負責反托辣斯組織的政府有關機構針對若干遭檢舉或有嫌疑的業者採取了突襲檢查行動蓋這些業者們被懷疑在提供國際航空貨物承攬運送業務服務予客戶時針對特定的附加費」(surcharge聯合訂價的不法舉動

 

根據執委會的調查前開四家被指名有聯合訂價行為的卡特爾聯盟分別為

 

Œ新出口系統卡特爾」(The New Export System (NES) Cartel

在西元2003年英國政府首度引進出口電子申報系統的時候the electronic declaration for UK exports),若干承攬運送業者相互聚集開會並討論后一致同意針對不同規模的客戶分別訂定收取附加費用的標準

 

先進艙單系統卡特爾」(The Advance Manifest System (AMS) Cartel

當美國政府要求所有的貨物進入美國本土之前必須事先提報貨物明細而若干貨物承攬運送業者在經過討論后決定提供貨物預先申報的這項服務給客戶並不以此做為相互競爭的工具祇是對於這項服務的提供業者間對於收費標準有了共同的協議

 

Ž 「貨幣調整因素卡特爾」(The Currency Adjustment Factor (CAF) Cartel

就在西元2005當中國大陸的人民幣在兌換美元的匯率大幅升值時若干貨物承攬運送業者同意客戶改以人民幣支付委運費用但亦有若干業者無法配合而改以額外徵收CAF附加費的方式為之徵收的標準則由卡特爾訂定之);

 

 旺季附加費卡特爾」(The Peak Season Surcharge (PSS) Cartel

若干承攬運送業者相互集結,醞釀決定在例如年底耶誕節等貨物暢旺之際,對於客戶所委運的貨物徵收附加費(至於徵收標準則由卡特爾開會決定之)。

 

歐盟執委會在調查過程中,發現在大部分的案例中,凡是參加卡特爾組織成員的業者,莫不採取「閃躲」的行動,試圖隱藏其「不公平競爭」的違法行為,這其中的作法,包括使用私人的電郵信箱以規避查緝,與使用「暗語」(譬如說:以「花園俱樂部」(the Gardening Club卡特爾的代稱),好讓查緝人員摸不著頭序

 

在前開查緝行動之中依據官方在西元2006年的宥恕認罪協商公告Leniency Notice),Deutsche Post包括其子公司DHLExel則被列入免除繳納罰款的名單之內究其原因乃前開公司即為最初向歐盟執委會洩露攸關前開四家有聯合訂價行為的卡特爾聯盟的報馬仔」。由於適時地提供了額外的證據與確實地遵守了歐盟在2006年所頒布的罰金指南」(Fines Guidelines),則包括了Deutshe BahnSchenkerBAX)、CevaAgilityYusen等多家承攬運送業者,亦都收到了5%50%不等的罰款減免至於Kuehne & Nagel德信海空運承攬公司由於參加了全部四家卡特爾聯盟則面臨了總金額高達歐元5,370萬元的鉅額罰款

 

貳、【罰款的規模】

在所謂的罰金指南規範下歐盟執委會針對每一位嫌疑犯所應課徵的罰款金額多寡陷入了長思」。蓋規模的大小可依罰款主要目的的不同而有所差異譬如說執委會為了殺雞儆猴」,可能會針對具有所謂常業犯」、「繼續犯」性質的業者,祭出巨額罰款的手段在西元2008歐盟對於汽車玻璃業的卡特爾組織所為的決定即針對於再犯者」:St. Gobain的罰款金額提高了60%)。

 

祇是罰款的數額不是祇有往上增加的可能性而已,其亦有減少的可能性。蓋嫌疑犯如果能夠提供歐盟執委會適當的證據,證明其符合宥恕協商聲請的資格即可。另,如果嫌疑犯能夠向執委會證明其並沒有支付罰款的能力時,執委會亦會考慮酌減金額(祇是類似這種情況,執委會的審查標準相當嚴格,並不是嫌疑犯隨意哭窮,就可以博得同情而獲得減免)。但不管怎麼說,歐盟執委會的確握有調降罰款的生殺大權,著毋庸議。

 

另一個攸關罰款數額多寡的問題乃歐盟執委會面對目前經濟情勢險峻的時刻是否應該採取較為寬鬆的政策以協助業者們共同渡過難關從目前的資料看來並沒有顯著的跡象表現出成功聲請罰款調降的公司數量有增加的跡象,爰無法推測執委會目前的心態究竟為何。

 

攸關承攬運送業者的卡特爾行為,若要求減免或完全免除罰款數額的話,則必須正式向執委會提出聲請。面對目前歐元危機,現實上並無出現明顯罰款調降的證據資料可供查詢與驗證。然對此現象,業者們並不覺得意外。

 

西元2012年的328就在歐盟執委會針對14家承攬運送業者執行開罰之際其同時亦宣佈對於9家歐洲的玻璃製造業者進行高達85.9M歐元的罰款而其主要的原因即為玻璃安裝卡特爾組織聯盟在西元1999年到2007年的壟斷行為。祇是這次執委會例外地對於3家參與認罪協商的廠商給予了罰款減輕甚至於免除的大優惠

 

從玻璃安裝業卡特爾的行為裡我們看到了執委會從輕量刑的法外施恩但這不意味在目前歐盟經濟情勢動盪不安的時刻執委會此一作為將會變成所謂的常態」。「卡特爾之所以為卡特爾」,其最主要的功能之一即是會替所有的參加成員創造出高額的產出量」。然就因為如此,執委會在計算「罰款數額」的時候,即會針對各家的產品生產量來訂定。是如果認真地執行前開計算標準時,執委會發現若干罰款的數額將會超過法定的最高標準(即廠商全球產出量的10%),爰執委會之所以會針對玻璃安裝業卡特爾有所謂法外施恩的行為,是否即表示係執委會對於外界嚴苛經濟情勢的善意回應我們不得而知值得一提的是有一家業者成功地說服執委會以其目前的財務狀況將無法支付執委會的鉅額罰款所以執委會給予了將近45%的大幅罰款減免

 

在過去的2年裡,業有另外9家公司因為自己本身無力負擔的問題而成功地聲請到罰款的減免這其中包括有動物飼料企業卡特爾」(Animal Feed Phosphates Cartel)、「熱穩定劑卡特爾」(Heat Stabilizers Cartel)、「預應力鋼卡特爾」(Pre-stressing Cartel),「浴室裝置與配件卡特爾」(Bathroom Fittings and Fixtures Cartel等幾家卡特爾聯盟中的組織成員)。從前開案例看來似乎在目前遭逢全球經濟不景氣襲擊之際能夠以相同的理由而成功地聲請到罰款減免應不是件意外的事如是趨勢從執委會在說明為什麼處罰的理由欄上加註了所謂的無力支付的機制the inability to pay mechanism),可證實執委會亦體會到目前經濟的嚴苛情勢然如是現象並不表示執委會在判定罰款數額多寡的議題上已經有鬆動的念頭業者們不應該對此存有任何的幻想

 

雖然歐盟執委會在玻璃安裝業卡特爾的罰款減免理由上加註有但書的各項規定但如是減免的舉動勢必對於未來的卡特爾組織運作造成影響蓋大家均會引據此一判決先例而要求對於自己的案件比附援引」。

 

參、【承攬運送業卡特爾針對歐盟執委會決定的上訴】

假設當事人對於執委會認為其涉及卡特爾行為的判決不服時,其仍得上訴到設在盧森堡(Luxembourg)的歐盟行政法院(the General Court of the European Union),以求平反。事實上,已經有好幾家屬於貨運承攬運送業者卡特爾組織的成員,表明其欲上訴歐盟行政法院的意圖,譬如說:Panalpina就主張所謂的「違反秩序」似乎並沒有影響到客戶所支付的運費價格。另一家跨國的承攬運送業者:Kuehne & Nagel亦表明,執委會的調查偏離事實,導致最後結果嚴重扭曲,是應該重啟調查程序以釐清案由。甚至還有若干業者,則是乾脆地直接要求執委會應該免除或減輕罰款的數額。

 

基本上,凡是執委會所裁定罰款的對象,均可以提起上訴。這其中當然包括了與執委會進行了所謂「認罪協商」的公司組織或團體,而通常這些被認為「主動坦白且願意配合的對象」,執委會均給予百分之百減免的特別優惠。至於那些尚未被處罰過的對象,其亦被允許提出「上訴」,以保護其不會被執委會的「流彈」所波及(蓋執委會通常在案件進行認罪協商程序後,則會展開另一波的調查攻勢,而主要的對象即為未參加認罪協商的廠商或組織)。而這些人亦期待此舉能對未來若其仍被課處罰款的時候,就額度的部分可以獲得若干控制,而不會被課以更高額的金額(假設這些人被調查曾經參與其他的卡特爾組織,則有可能罰款的金額會被加重計算)。

 

提出上訴之后,通常將會有二個問題預期會被拿出來檢討:一為違反行為所產生的責任問題;另一則為執委會所課予罰款的數額問題。前開議題讓執委會在做最後判決前有足夠的思考空間,而行政法院亦將針對執委會就前開議題所為的實質分析,進行複審的動作,以確認執委會是否有任何違誤之處。行政法院被授權得以自己所調查的案件事實來取代執委會所認定的事實由此正足以驗證所謂事實會有好幾種版本但所謂的真相卻祇有一種的說法),而如是結果有可能導致原先執委會的決定被宣判無效或罰款額度重新調整的可能性發生

 

依據統計資料顯示直至西元2000年為止申訴至行政法院有半數以上的案件17%成功地駁回執委會原先的判定結果33%成功地調降了執委會原先所決定的罰款數額行政法院在檢視執委會所做的決定過程中最常見被提出來的檢討議題包括了業者違法行為的期間長短違法行為的嚴重程度母公司是否應對其子公司行為負責與執委會在執法過程中的程序疏失等

 

肆、【歐盟執委會與各國公平交易委員會間的互動】

當歐盟執委會在展開承攬運送業卡特爾不公平競爭聯合壟斷問題的調查同時包括義大利政府在內的數個歐盟會員國所屬國內的公平交易委員會亦有類似的行動在進行以義大利政府為例其即針對所謂的道路承攬運送業者」(The Road Freight Forwarder卡特爾行為展開調查的動作而歐盟執委會對此則未進行調查DHL在歐盟執委會調查的過程中配合規定提出了認罪協商聲請並成功地取得100%的完全減免祇是同樣地在向義大利政府當局提出附屬認罪協商聲請時卻被打了回票先後向義大利政府聲請的業者還有SchenkerAgility等兩家)。DHL不服爰向義大利法院提出上訴然義大利法院在評估過DHL當初的認罪協商聲請案時發現其僅限制在航空運輸的這個部分並未擴及至所謂的道路運輸部分爰認為DHL的聲請無效遂無法享有罰款免除的優惠待遇

 

從義大利法院以上的見解中我們得知歐盟與各委員會之間針對認罪協商聲請的這個部分看法上似有歧異雖然當時義大利官方對於違反公平交易秩序的調查動作並不包括認罪協商聲請但不論如何業者對於不公平競爭的這個議題自不可等閒視之蓋一連串包括歐盟執委會暨各國政府主事公平交易的組織莫不紛紛展開調查的動作此是否係因為要平衡目前經濟的頹勢轉移大家的目光與焦點我們不得而知但唯一可以確定的是業者本身應該提高警覺若已經身陷泥沼時則確認可以自行脫困否則一定要跑的比別人快否則一旦被其他人拔得頭籌則恐無機會獲得罰款減免的機會了全文完)。

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